・巻頭緒言
・書籍紹介
・ワンポイントレクチャー
・判決紹介（解説と判決全文）
・講座・テキストについてのお知らせ

■巻頭緒言■

　 弁理士試験では情報の入手量によって合否を分ける結果になることも少なくありません。ここでいう情報とは通 常の講座や答練ではカバーしきれない雑多な知識を意味しています。それは、例えば、最新の判決、基本書ではあまり詳しく述べられていない重要判決、試験勉強の役に立つホームページや文房具類、書籍の情報、ちょっとしたＴＩＰｓ、ゴロ合せ等です。これらの情報の入手のし易さは、勤務先がどこか、ゼミに属しているか、都市部に住んでいるか、といったことに左右されます。このメールマガジンは、このような受験生間の情報格差を小さくし、また情報収集のための受験生の労力を軽減しようという趣旨で企画されたものです。
　 製作の基本姿勢としては、特に（俗にいう）初級者を意識していますが、判決の紹介などは合格間近の受験生にとっても有益なものであると思います。
　 このメールマガジンが皆様の早期合格の一助となれば幸いです。

■書籍紹介■

「知っておきたい特許法（１０訂版）」工業所有権法研究グループ編
ISBN:4172175163 価格: \1,600(税別)

［内容］
　 序章　　工業所有権制度とは何か
　 第１章　特許法のあらまし
　 第２章　実用新案法のあらまし
　 第３章　意匠法のあらまし
　 第４章　商標法のあらまし
　 第５章　不正競争防止法のあらまし
　 第６章　工業所有権に関する手続等の特例に関する法律のあらまし
　 第７章　工業所有権に関する国際的枠組み―パリ条約の概要

［書評］
　 弁理士受験において俗に“基本書”といわれる本が何冊かありますが、これらはいきなり読んで理解できるような代物ではありません。多くの受験生が、まず最初にこの本を読んでいるようです。高い本ではありませんが、もし図書館にあれば、それを借りてきて自分で簡単にノートにまとめながら読むだけで十分だと思います。なお、近年は毎年のように法改正されていたので古い版と間違えないように注意して下さい。

■ワンポイントレクチャー■

　 今後、このメールマガジンでは、新旧の試験に役立つ判例の紹介をしていきます。今回のワンポイントレクチャーでは下記で紹介する判決に基いて判決の読み方を説明します。
　 さて、以下に、この判決文の項目を抜き出してみました。もっとも、すべての判決がこの形になるわけではないので、一つの典型例として考えて下さい。

　　判決
　　　 原告　　誰某
　　　 被告　　何某
　　 主文＜注：結論のことです＞
　　　 原告の請求を棄却する。
　　　 訴訟費用は原告の負担とする。
　　　 この判決に対する上告及び上告受理の申立てのための付加期間を３０日と定める。
　　 事実及び理由＜注：結論に至った理由などを記載しています＞
　　　 第１　当事者の求めた裁判
　　　 第２　当事者間に争いのない事実＜注：これについては裁判所は口出ししません＞
　　　 第３　原告主張の審決取消理由の要点＜注：原告の言い分です＞
　　　 第４　被告の反論の要点＜注：被告の言い分です＞
　　　 第５　当裁判所の判断＜注：その理由と結論＞

　まず、原告は誰で、被告は誰かということ等が書いてあります。これは審決取消訴訟なので、被告は特許庁長官ですね。
　 次に、「主文」には裁判の結論が書いてあります。
　 その次に、この結論に至った理由などが「事実及び理由」に書いてあります。
　 これでお終まいですが、「事実及び理由」をもう少し詳しく見てみましょう。
　 まず「当事者の求めた裁判」には当事者（原告、被告）が望んでいた結論が書いてあります。ですから、被告が勝った場合であれば、被告の望んだ結論が主文にくることになります。
　 次に「当事者間に争いのない事実」が書かれています。争いの無い部分には裁判所は口出ししません（このようなことを弁論主義といいます）。
　 その次の「原告主張の審決取消理由の要点」には原告の言い分が書かれています。またその次の「被告の反論の要点」には被告の言い分が書かれています。
　 そして最後に「当裁判所の判断」ということで両者の言い分を聞いた裁判所の下した結論が書かれています。また、その結論を出した理由をここに書かれています。主に試験勉強に役立つのはここで述べられている理由です。
　 このことを頭に入れて、下記の判決を読んでみてください。

■判決紹介■−H12.11.28 東京高裁 平成12(行ケ)331 意匠権 行政訴訟事件

　 ここでは、試験に役立つ新旧の判決を紹介します。解説では、分かり易さを優先しています。より理解を深めるために是非全文を一読してみて下さい。解説を読んだ後であれば、比較的短時間で内容を理解できると思います。

［解説］

＜要旨＞“外国公報”を“意匠法４条２項でいう法３条２項２号の刊行物”として法４条２項の“新規性喪失の例外”の適用を受けることはできない、とした判決です。多枝対策としては結論だけ知っていればよいですが、論文問題のネタとしても使えそうな判決です。理由付けも押さえましょう。

＜ポイント＞“文理解釈”をすれば、外国公報を上記の刊行物として含めて考えることも可能です（意匠法４条と特許法３０条の文言の違いも意識して下さい）。
　 しかし、それでは出願人の保護が厚くなりすぎる（＝第三者にとっては不利益になる）ので“限定的に解釈すべき”というのが理由の骨格になります。厚くなりすぎる、というのはパリ優先権主張で得られる利益を基準にしています。なぜこれを基準とするかというと、両者の利益の性質が似ているからです。
　 さらに、意匠法の新規性喪失の例外の規定の立法趣旨も理由のポイントになっています。つまり、“意匠の実情では、一般 の需要の有無を確かめた後に、需要があるものについて意匠登録を出願するのが通 常であるのに、このような行為によって新規性を喪失すると取り扱うことは、意匠の実情に合わず、意匠の考案者に酷である”というのが立法趣旨であるのに対し、内外国において意匠の登録出願をした結果 、意匠公報等に掲載されたということは、その出願の時点で既に出願の準備が完了していたということであるから、このような場合に新規性を失うものと取り扱っても、意匠の考案者に酷とはいえない、というものです。
　 理由付けを限界まで短くするなら、「パリ条約の趣旨と法４条２項の趣旨による。」といったところですね。

［判決全文］

平成１２年（行ケ）第３３１号　審決取消請求事件
口頭弁論終結日　平成１２年１０月１７日

判決 　
　原告 モハ、モデルン、ハウスハルトバーレン、アーゲー
　代表者 ブルーノ、ヘーレン
　訴訟代理人弁理士 赤岡　迪夫
　被告　特許庁長官　 及川耕造
　指定代理人 吉田　親司
　同 藤木　和雄
　同 大橋　良三

主文
　原告の請求を棄却する。
　訴訟費用は原告の負担とする。
　この判決に対する上告及び上告受理の申立てのための付加期間を３０日と定める。
事実及び理由
第１　当事者の求めた裁判
　１　原告
　　特許庁が平成８年審判第８２５２号事件について平成１２年４月２０日にした審決を取り消す。
訴訟費用は被告の負担とする。
　 ２　被告
　　主文と同旨
第２　当事者間に争いのない事実
　１　特許庁における手続の経緯
　　原告は、意匠に係る物品を「おろし器」とし、その形態を別紙審決書の理由の写 しの別紙第一表示のとおりとする意匠（以下「本願意匠」という。）について、平成５年１１月５日に意匠登録出願（平成５年意匠登録願第３３７２６号）をしたが、平成８年１月３１日に拒絶査定を受けたので、同年５月２４日、これに対する不服審判を請求した。
　　特許庁は、これを平成８年審判第８２５２号事件として審理した結果 、平成１２年４月２０日、「本件審判の請求は、成り立たない。」との審決をし、同年５月１５日、原告にその謄本を送達した。なお、出訴期間として９０日が付加された。
　２　審決の理由の要点
　　審決の理由は、別紙審決書の理由の写し記載のとおりである。要するに、本願意匠は、その出願前に頒布された外国の意匠公報に記載された意匠（原告創作の意匠である。）と類似するので、意匠法３条１項３号に該当するとし、また、（仮に、本願意匠が同意匠公報に記載された意匠と同一の意匠であるとしても、）意匠登録出願前に内外国の特許公報、実用新案公報、意匠公報（以下「内外国特許公報等」という。）に掲載された意匠については、意匠法４条２項の適用はなく、新規性喪失事由の例外事由にはならないので、結局、本願意匠は意匠登録を受けることができない、というものである。
第３　原告主張の審決取消理由の要点
　 審決の理由のうち、冒頭から２頁８行目までは認める。２頁９行目ないし１２行目において両意匠が類似であるとした点は争う。両意匠は同一である。２頁１３行目ないし２７行目は争う。
　審決は、意匠法の解釈を誤り、本願意匠に意匠法４条２項の適用がないとしたものであって、この誤りが、審決の結論に影響を及ぼすことは明らかであるから、違法として取り消されるべきである。
　１　本願意匠は、審決が引用意匠とした意匠、すなわち、世界知的所有権機関（ＷＩＰＯ）国際事務局から、１９９３年６月３０日に発行された「Ｉｎｔｅｒｎａｔｉｏｎａｌ　Ｄｅｓｉｇｎｓ　Ｂｕｌｌｅｔｉｎ」ＮＯ．４／１９９３（工業的意匠の国際寄託に関するヘーグ協定によって寄託された意匠の公報の一つである。以下「本件外国公報」という。）に掲載された寄託番号ＤＭ／０２５７９２の意匠（態様を別 紙審決書の写しの別紙第二表示のとおりとする意匠。以下「引用意匠」という。）と同一の意匠である。
　 ２　本願意匠は、本件外国公報に掲載されたことにより、意匠法３条１項２号（刊行物に記載された意匠）に該当するに至ったものであるが、これは、もっぱら意匠登録を受ける権利を有する原告の行為に起因することが明らかであるから、意匠法４条２項が適用され、新規性を喪失しないものというべきである。
　 ３　意匠法４条２項は、「意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因して」新規性を喪失した意匠について、一定の条件のもとに新規性喪失の例外を認める規定である。これには、意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因して、同法３条１項２号の「刊行物に記載された意匠」に該当するに至った場合も含まれるものと解すべきである。
　　　特許法では、確かに、類似の規定である同法３０条１項において、特許を受ける権利を有する者が「刊行物に発表し」た場合を新規性喪失の例外事由の一つとしており、これについては、特許を受ける権利を有する者が自ら主体的に発表した場合のみを指称し、公開特許公報等への掲載は、特許を受ける者による行為に起因するものであっても、「刊行物に発表」したものに当たらないという解釈が確立している。しかし、意匠法４条２項は、「意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因して」として、特許法とは異なった形で規定しているのであるから、同法と同様に扱うことに合理性はない。自ら主体的に発表した場合にとどまらず、公開特許公報及びこれに類する公報に掲載されたことによって新規性を喪失した場合にも、その者の行為に起因したものとして、上記条項の適用があると解するべきである。本願意匠は、原告の国際事務局への寄託行為に起因して本件外国公報に掲載されるに至ったのであるから、これが意匠法４条２項に該当しない理由はないものというべきである。
　 ４　審決は、「内外国特許公報等による公開が新規性喪失の例外事由に該当しないとの運用をとる発明や考案の場合と比較して、意匠の場合も、当該意匠が内外国特許公報等に掲載され新規性を喪失する以前に意匠登録出願をすることは、創作者にとって、ことさら困難な状況とは言い難く、発明や考案の場合と異なった運用をすべき理由は見当たらない。」というが、特許法３０条１項と意匠法４条２項とでは、規定自体が異なるのであるから、異なる運用をしてはならない理由にはならない。
　　　また、審決は、内外国特許公報等を新規性喪失の例外事由として認めることの弊害として、「パリ条約による優先権等の主張の利益と重ね過重な保護を与える」ことになることを挙げる。しかし、例えば、パリ条約による優先権には、同条約４条Ｂに規定する効果 があるのに対し、意匠法４条２項の規定の適用を受けた意匠登録出願及び意匠権にはそのような効果 はないから、過重な保護を与えることにはならない。
　　　さらに、審決は、「時機を失した出願の救済につながることになり、結果 として第三者に不測の事態をもたらす」弊害があるとする。しかし、このような弊害は、新規性喪失の例外規定の適用を受ける意匠全般 にいえることであって、内外国特許公報等への掲載を新規性喪失の例外とする場合に限って見られることではないから、本件に意匠法４条２項を適用することの妨げにはならない。
第４　被告の反論の要点
　 審決の認定判断は正当であり、原告主張のような違法はない。
　 １　本願意匠は、別紙審決書の理由の写しの別紙第一表示のとおりのものであるのに対し、引用意匠は、写 真版により表されたものであって、おろし金全部が、暗調子に表れているため、両意匠は、一致するものとはいえず、類似するにとどまる。
　 ２　意匠法４条２項は、「意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因して」と規定しており、新規性喪失の例外事由を限定的に列挙した特許法３０条１項と対比して、包括的な表現となっている。しかし、意匠法４条２項がそのように規定したのは、出願前の販売、展示、見本の頒布等によって公知となった場合を新規性喪失の例外事由として認めることにしたためであるから、その解釈、適用は、立法趣旨に合致するよう、意匠の創作者の救済措置として必要な限度にとどめるべきである。　　　原告の主張は、意匠法４条２項の立法趣旨と合致せず、その適用の範囲を不当に拡大するものであって失当である。
　 ３　外国に意匠登録出願をした者が、その意匠を日本国に出願するに際し、パリ条約４条所定の優先期間が経過したにもかかわらず、外国において発行された意匠公報を意匠法４条２項所定の刊行物であるとして、その適用を受けることを認めることは、意匠登録を受ける権利を有する者に対し、パリ条約４条Ｂの規定による当該意匠の公表に基づく不利益取扱いの禁止を適用するほか、さらにこれと実質上同じ趣旨の新規性喪失の例外の措置を認めることになって、過重な保護を与えることとなる。
　　 　また、第一国出願をし、その登録後の意匠公報による新規性喪失の猶予期間（６か月）が事実上延長されることは、パリ条約の優先権の趣旨にも反し、ひいては、第三者に不測の損害を与えることにつながる。
　　 　本願意匠は、１９９３年４月７日に寄託番号ＤＭ／０２５７９２号として国際事務局に寄託されたものであり、パリ条約４条Ｂによる優先権の適用を受けるのであれば、その６か月内の同年１０月７日までに日本国へ出願すべきところである。ところが、実際には、本願意匠が日本国に意匠登録出願をされたのは、上記期間に遅れること約１か月後の同年１１月５日である。原告の主張によれば、当該意匠の公表日である同年６月３０日の６か月後の１９９４年１月４日まで新規性喪失の例外等の救済措置が猶予されることになり、過重な保護を与えることになるといわざるを得ない。
　 ４　原告は、特許法３０条１項と意匠法４条２項とでは規定自体が異なるのであるから、異なる運用をしてはならない理由はない旨主張する。しかし、近年の意匠登録出願に係る意匠は、電気電子機械器具、通 信機械器具、及び、建築用構成部材等に係わるものが多く、また、その意匠の創作内容についても、その技術開発と密接に関連したものが多いのであるから、「技術的思想の創作」と「意匠の創作」を全く別 の保護対象とすることは困難であり、将来の意匠（デザイン）の開発を見すえれば、あえて、意匠独自の運用をする理由は見当たらない。
第５　当裁判所の判断
　１　当事者間に争いのない事実及び証拠（甲第３、第４号証）によれば、原告は、工業的意匠の国際寄託に関するヘーグ協定に基づき、引用意匠を、１９９３年４月７日に、寄託番号ＤＭ／０２５７９２号として国際事務局に寄託したこと、同事務局は、寄託にかかる引用意匠を、同年６月３０日に発行した本件外国公報に掲載したこと、原告は、同年１１月５日に国内で本願意匠の意匠登録出願をしたこと、本願意匠は、引用意匠と同一の意匠であることが認められる。
　　 　被告は、本願意匠と引用意匠が同一ではなく、類似するにとどまる旨主張する。しかしながら、本願意匠の意匠登録願（甲第３号証）に添付された本願意匠の図面 と、本件外国公報（甲第４号証）に掲載された引用意匠の写真版１．１ないし１．４及び製図法によって作成された図１．５ないし１．７とを対比するならば、本願意匠と引用意匠とが同一の意匠であることは明らかであり、被告の主張は失当である。したがって、審決が本願意匠が引用意匠に類似するとして意匠法３条１項３号に該当するとした判断は誤りである。しかし、審決は、予備的に、両意匠が同一であると仮定したうえで、意匠法４条２項の適用の有無を検討しているものと認められ、同条項の適用がなければ、結局、本願意匠は、意匠登録を受けられないことになるから、上記判断の誤りは、直ちに審決の結論に影響を及ぼすものではない。
　 ２　そこで、本願意匠が、引用意匠の本件外国公報への掲載により、意匠法４条２項の「意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因して第三条第一項・・・二号に該当するに至った意匠」に当たるとして、新規性を喪失しないと認められるか否かについて検討する。
　　 　確かに、内外国特許公報等への掲載は発明者等の出願行為等に基づくものであるから、このような場合も意匠法４条２項の「意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因する」場合に当たるとの解釈も、文言上は考え得るところである。
　　 　しかしながら、意匠法４条２項は、新規性の判断を、出願時を基準に、厳格に運用すると、出願人に酷な場合が生じる場合があるため、これを救済するために設けられた例外規定であるから、その適用範囲は立法趣旨に従って限定的に解釈されるべきである。証拠（乙第１号証）及び弁論の全趣旨によれば、同条項が「意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因する」場合を新規性喪失の例外事由としたのは、意匠を考案した者は、常に意匠登録の出願をするわけではなく、実際には、ひとまず、販売、展示、見本の頒布等により売行きを打診してみて、一般 の需要の有無を確かめた後に、需要があるものについて意匠登録を出願するのが通 常であるのに、このような販売、展示、見本の頒布等の行為によって新規性を喪失すると取り扱うことは、意匠の実情に合わず、意匠の考案者に酷であるので、このような場合に、新規性を失わないものとするためであると認められる。
　　 　これに対し、内外国において意匠の登録出願をした結果、意匠公報等に掲載されたということは、その出願の時点で既に出願の準備が完了していたということであるから、このような場合に新規性を失うものと取り扱っても、意匠の考案者に酷とはいえず、意匠法４条２項により、これを救済する実質的な必要性は認められない。さらに、外国における出願の場合には、パリ条約４条Ａ(1)、Ｂ、Ｃ(1)、(2)が適用され、出願の日から６か月間は、当該意匠の公表に基づく不利益扱いが禁止されているのであるから、この期間を徒過した者に、さらに意匠法４条２項を適用して、その後も一定期間、新規性を喪失しないとして、同様の保護を与えることは、パリ条約の趣旨に反し、権利者に過分の利益を与えることになり、ひいては、上記期間が徒過したと信じて行動した第三者に不測の損害をもたらすことがありうるので、許されないというべきである。原告は、意匠法４条２項の適用を受けた意匠登録出願にはパリ条約４条Ｂに規定する効果 がないので、過重な保護を与えることにはならない旨主張する。しかし、原告の解釈は、上記のとおり、当該意匠の公表に基づく不利益扱いの禁止に関する限り、実質的にパリ条約４条Ｂの定める期間を延長するのと同様の効果 を生じさせるものであるから、その限度で保護が過重になることは、明らかである。
　　　このようにみてくると、内外国特許公報等への掲載は、意匠法４条２項の「意匠登録を受ける権利を有する者の行為に起因する」場合には当たらないと解するのが相当であり、原告の主張は失当である。
　　　なお、新規性喪失事由の例外を定めた特許法３０条についても、同様の理由から、国内外の特許公報への掲載は、同条の「刊行物に発表」することに含まれないと解釈されている（最高裁第二小法廷平成元年１１月１０日判決・民集４３巻１０号１１１６頁参照）。意匠法の解釈についても、特許法と同様に解釈すべきことは前記説示したところから明らかであり、規定の文言の違いをとらえて、意匠法においては異なった解釈をするべきであるとの原告の主張は採用することができない。
　 ３　以上のとおり、原告主張の審決取消事由は理由がなく、その他審決にはこれを取り消すべき理由は見当たらない。
　 よって、原告の請求を棄却することとし、訴訟費用の負担、上告及び上告受理の申立てのための付加期間について行政事件訴訟法７条、民事訴訟法６１条、９６条２項を適用して、主文のとおり判決する。

　　東京高等裁判所第６民事部

裁判長裁判官 山下　和明
裁判官 宍戸　充
裁判官 阿部　正幸

■講座・テキストについてのお知らせ■

１　多枝合格完成講座（１月１４日（日）神保町本校生講座開講　佐藤卓也専任講師）
　 入門講座終了者を対象とした多枝対策講座が開講致しました。第１回は無料体験入学が可能です。
　 後述の「多枝アドヴァンステキスト（別売）」が使用テキストとなります。

２　論文マスター答練第１期〜第４期（１１月２３日（木）高田馬場西本校生講座開講　正林真之専任講師）
　論文の答案練習会がすでに開講しております。第２期が年明けの１月１１日（木）に開講になりました。他社の答案練習会よりも１期多い全４期ありますので、第１期〜第３期（３月末頃終了）、第２期〜第４期（４月末頃終了）というように、ご自身の多枝の学習状況を踏まえて組み合わせて受講することが可能です。
　また、本答練の特徴として、優秀答案だけでなく参考答案も適宜配布することにより、模範解答だけでなく、「この程度書ければよい」という目安も明かにしています。

３　論文弱点克服答練（神保町本校生講義）
　弱点科目・不得意科目のみを集中的に練習できる答練です。論文試験を受験され返却された成績表で不得意科目が明らかになった方には、その科目だけを重点的に練習することができるようになっています（各科目８回ずつ）。
　本答練でも優秀答案・参考答案が配布されます。 特許法・実用新案法（担当：正林真之専任講師）生講義終了 意匠法（担当：山田武史専任講師）生講義終了 商標法（担当：山田武史専任講師）神保町本校生講義１２月１６日（土）開講 条約（担当：赤羽良之専任講師）神保町本校生講義１２月９日（土）開講

４　多枝アドヴァンステキスト
　 平成１２年の問題を加えて、平成１３年度試験向けとしてリニューアルしました。問題や図表をさらに加えた多枝試験対策の集大成のテキストとなっております。
　 特許法・実用新案法編（ＭＵ００２７９）税込５，６７０円
　 意匠法・商標法・条約編（ＭＵ００２８０）税込７，３５０円
　 なお、意匠法・商標法・条約をあわせて１冊としました。特・実編はすでに各本校で、意・商・条編は、１月２７日（土）より神保町・渋谷駅前・高田馬場西の各本校で、１月３１日（水）より他の本校でお求めになれます。

５　体系順年度別多枝過去問
　 本年度より、平成3年から12年までの10年分の過去問を年度別に掲載する形式の過去問集としました。さらに当該年度の中で体系順に並べており、年度ごとに最初から順に解きやすくなっております。また、出題の傾向が年度ごとにつかみやすくなっております。 平成３年より前に出題された問題のうち重要なものは、「多枝アドヴァンステキスト」に収録されております。「多枝アドヴァンステキスト」は、各条文ごとに、多枝試験対策としての重要項目（確認事項・過去問・出題傾向など）をまとめたテキストであり、枝ごとにテーマ別 に並べられた過去問集としての役割も果たしていると言えます。そのため、この「多枝アドヴァンステキスト」と併用していただくと過去問の対策は万全といえます。
　 本過去問集では、各年度の問題を難易度ごとに★印で大きく三段階に分けております。これにより、過去問の学習にあたっての目安としております。
　 問題編（ＭＵ００２８１）税込２，１００円
　 解説編（ＭＵ００２８２）税込５，２５０円
　 すでに発売中ですので、ＬＥＣ各本校および通信でお求めいただけます。

書籍等の詳細は、下記までお問い合わせください。
０１２０−３５−５００５

■End■